Защита поставщиков от незаконных действий заказчиков, помощь заказчикам, интересная практика фас и судов по закупкам, законопроекты и последние изменения в сфере закупок
От экономики к плановому хозяйству: взгляд экономиста🔍
Владислав Иноземцев в новой статье анализирует последние тренды развития российской экономики. Работа была подготовлена на основе, в том числе, данных Аналитического центра при Правительстве.
Среди них – статистика закупок по итогам 2018 г. Государство продолжает закупать у себя – размещая заказы у компаний с госучастием⚠️
Так, 51% всех закупок в сфере здравоохранения пришелся на организации с госучастием; еще больше - 65% - в сфере науки и исследований. Рекорд поставила сфера финансовых услуг - до 77% контрактов получили банки с госучастием. По минимальным оценкам до 28% поставщиков по госконтрактам являются госкомпаниями.
В динамике статистика Аналитического центра выглядит еще хуже: отмечается рост объемов контрактов, заключаемых государством только с организациями госсектора: в сфере транспорта, например, более чем в 2 раза (вместо 167 млрд. в 2017 г. – 352 млрд. в 2018 г.)📈 На этом фоне глава Крыма Сергей Аксенов радостно заявляет, что "никаких торгов и конкурсных процедур не надо" (цитата по Коммерсанту), а все дороги строить и ремонтировать на полуострове в течение 5 лет (!) будет единственный подрядчик "Центродорстрой"👍
ФАС на основании письма изменила порядок обжалования действий корпоративных заказчиков. Установлен перечень заказчиков, с которыми будет разбираться только центральный аппарат ФАС, если цена закупки превышает 100 млн.📈 В перечень угодили, в частности, «Аэрофлот», «Роснефть», «Газпром», «Ростех», «РЖД», Сбербанк.
С 2020 г. увеличена квота закупок у малого и среднего бизнеса: до 20% по совокупному объему стоимости договоров и до 18% по такому же показателю в отношении закупок, участниками которых может выступать только малый и средний бизнес.
Наконец, подписан закон, о котором мы писали в выпуске от 26 июня. Свершилось: с 1 ноября 2019 г. корпоративные заказчики будут обязаны делать планы закупок продукции у МСП на срок не менее 3 лет, чтобы, как глубоко отметил Медведев, у предпринимателей были "лучшие возможности подготовиться". Теперь ждём планов закупок, например, ручек и карандашей, на период 2019-2021 гг.😂👍
И предложил уголовную ответственность для поставщиков, снижающих цены на строительных аукционах 😂
Напомним, что именно Дмитрий Анатольевич несколько лет назад перевёл стройку на электронные аукционы👍
Уже сейчас участники таких аукционов, снижающие цену на 0,5%, привлекаются к ответственности за картель, а при падении цены на 25% и более должны представить заказчику повышенное обеспечение контракта.
Теперь, видимо, к этому добавится пожизненное лишение свободы для директоров компаний, посмевших слишком сильно упасть на аукционе - за "заведомое уничтожение результатов аукциона"👍😂
Впервые с 2017 г., когда правительство утвердило новое постановление № 1042 в отношении контрактной неустойки, в него внесены существенные изменения:
1) Правила больше не регулируют порядок определения размера пени в отношении заказчика и поставщика – все это написано в ст. 34 Закона № 44-ФЗ, поэтому решили это дублирование из постановления убрать. Практика, когда многие заказчики до сих пор определяют размер пени в привязке к ставке рефинансирования ЦБ, а не в соответствии с ключевой ставкой, как указано в 44-ФЗ, должна уйти в прошлое;
2) Из Правил исключена формулировка о фиксированном размере штрафа – в соответствии с новой редакцией ст. 34 Закона № 44-ФЗ;
3) Минфин пошел на встречу субьектам малого предпринимательства – для них теперь размер штрафа по закупкам с ограничением только для МСП должен составлять 1% цены контракта, но в любом случае не менее 1 тыс. и не более 5 тыс. руб. (редакция пункта 4);
4) Минфин исправил ошибку в порядке расчета штрафа в отношении случаев, когда аукцион падает до нуля и переходит на стадию борьбы за право заключения контракта (редакция пункта 5): вместо привязки к показателю НМЦК, теперь, прежде всего, для случаев, когда цена контракта по таким аукционам превышает НМЦК, размер штрафа привязан к цене контракта (сейчас же заказчики не могут установить размер штрафа по аукционам в ноль, когда НМЦК составляет более 100 млн. руб.);
5) наконец, появилось новое правило, согласно которому, если в отраслевом законодательстве размер штрафа определен иначе чем в 44-ФЗ, то заказчик обязан применять отраслевое законодательство (новый пункт 13). Правило, конечно, нужно было закрепить в Законе № 44-ФЗ, но правительство часто грешит тем, что регулирует отношения, которые могут быть определены только на уровне закона🙈 Цель нормы – исключить судебные споры между заказчиками и ресурсоснабжающими организациями, когда в законодательстве об энергоснабжении установлены совершенно другие размеры неустойки, чем предусмотренные в 44-ФЗ⚔
➡️Заказчикам рекомендуется привести в соответствие проекты контрактов, которые будут публиковаться в ЕИС, начиная с 14 августа 2019 г.⏰
Банковские гарантии в обеспечение заявок: первая практика выявила системные недоработки Закона № 44-ФЗ
С 1 июля 2019 г. у поставщиков появилось право выбора – предоставлять обеспечение заявки на спецсчет или оформить банковскую гарантию📑
Но с первых же дней работы новой формы обеспечения заявок появились новые системные проблемы:
1) банки по ошибке включают выданные участникам закупок гарантии в реестр как гарантии в обеспечение исполнения контракта, а не для обеспечения заявок; как следствие, такие заявки оператор площадки отклоняет;
2) банки нарушают сроки направления информации о гарантии в реестр, в результате чего, после окончания срока подачи заявок оператор площадки не видит банковской гарантии;
3) Закон № 44-ФЗ не содержит основания для отклонения комиссией заказчика второй части заявки вследствие несоответствия банковской гарантии требованиям законодательства и документации. Минфин попытался сказать, что в таких случаях заказчик отклоняет заявку за несоответствие участника требованиям к участникам закупок (ч. 1 ст. 31), но, естественно, отклонять вторую часть заявки по ст. 31 из-за неправильно оформленной поставщиком банковской гарантии нельзя, это разъяснение Минфина просто притянуто за уши. Так что сейчас заказчики не вправе отклонять заявки из-за банковских гарантий, чем поставщики будут пока пользоваться;
4) гарантия вскрывается заказчиком, если компания попадает в РНП (ч. 15 ст. 44), при этом ее срок должен быть не менее чем 2 месяца с даты окончания срока подачи заявок (ч. 4 ст. 44). Но реестр недобросовестных работает так, что запись о включении в РНП может там появиться в любое время после принятия такого решения ФАС, например, через 5-6 месяцев. Воспользоваться такой гарантией заказчик уже не сможет – ее срок закончится. Поэтому до тех пор, пока ФАС будет вести РНП в таком же хаотичном режиме, говорить об эффективности гарантий в обеспечение заявок еще долго не придется.
P.S. Если вы распространяете наши публикации, то не забывайте, пожалуйста, указывать наш канал в своих репостах😉
1) исключается обязанность заказчика публиковать извещение о предстоящей закупке у едпоставщика (ч. 3 ст. 93 Закона № 44-ФЗ);
2) контракт с едпоставщиком должен будет содержать обоснование его цены (ч. 4 ст. 93 Закона № 44-ФЗ);
3) закупки учреждений культуры у едпоставщика можно проводить до 600 тыс. + увеличен порог таких закупок (п. 5 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ);
4) в отношении работ по сохранению объектов культнаследия заказчик вправе устанавливать требование личного выполнения работ – запрет на привлечение субподрядчиков (ч. 29.1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ).
⏱С 2 августа 2019 г.:
1) правила ведения РНП приведены в соответствие с новой редакцией Закона № 44-ФЗ: срок проверки ФАС информации о включении компании в РНП сокращен с 10 до 5 рабочих дней (ПП РФ № 947);
2) если цена контракта в сфере строительства, реконструкции, капремонта, сноса объекта капстроя, работ по сохранению объектов капстроя составляет или превышает 100 млн. руб., контракт заключен на срок не менее 1 года, стороны вправе изменить его срок и (или) стоимость в пределах 30%, если есть обстоятельства непреодолимой силы, и такую возможность одобрит правительство/губернатор/местная администрация (п. 8 ч. 1 ст. 95 + ПП РФ № 948).
🕰С 6 августа 2019 г. в очередной раз изменены доптребования в рамках ПП РФ № 99. На этот раз поправки направлены на учет специфики работ по сохранению объектов культурного наследия (ПП РФ № 962).
⌛️С 7 августа 2019 г. правительством введен запрет на требование платы операторами площадок с участников, с которыми заказчик заключил контракт, за выставление первичных учетных документов в электронной форме (ПП РФ № 973), о чем мы подробно писали в выпуске о Сбербанк-АСТ от 19 июля.
➡️Наконец, в течение 2020-2021 гг. требования к банкам, выдающим гарантии в рамках Закона № 44-ФЗ, будут постепенно повышаться (ПП РФ № 919).
P.S. Если у вас есть интересные закупочные кейсы по решениям ФАС/судов – напишите нам – @zakupkinews📩
ФАС предупреждает: заказчик должен отслеживать все изменения отраслевого законодательства📚
Продолжается волна жалоб участников закупок на закупки в сфере стройки, где заказчики забыли поменять реквизиты в отношении формы выписки из реестра членов СРО🔥
Ранее действовавший приказ Ростехнадзора от 16.02.2017 № 58 утратил силу. Ему на смену пришла новая форма, которая утверждена Приказом Ростехнадзора от 04.03.2019 № 86, вступившим в силу с 20 апреля 2019 г.⏰
Заказчикам необходимо проверить документацию, чтобы не давать лишних поводов для обоснованных жалоб, которых по этому основанию стало очень много📈
В московском областном УФАС уставшие сотрудники перестали писать мотивировочные части в решениях по жалобам 44-ФЗ. Там теперь только фразы «рассмотрев жалобу» и итоговое решение – обоснованная жалоба или нет👍
Понять, чем УФАС руководствовался при принятии решения, невозможно.
Теперь в ЕИС таких «решений» можно найти очень много📈
Между тем в силу регламента ФАС (приказ от 19 ноября 2014 г. № 727/14), на который, кстати, московское областное УФАС ссылается, решения антимонопольного органа должны публиковаться в ЕИС в полном объеме, включая мотивировочную часть (пункт 3.38)⚠️
Такие решения можно сносить в арбитраже, поскольку решениями они, строго говоря, не являются.
Что-то в московском областном УФАС защитники конкуренции совсем расслабились🏝🏖🏜
Контрактная система: правительство выпустило новый пакет поправок📚
1) расширен перечень случаев по закупкам с доптребованиями в рамках постановления № 99 – к ним теперь отнесены закупки по ГОЗ в рамках работ с техникой;
2) внесены изменения в правила работы с банковскими гарантиями – поправки направлены на приведение в соответствие ПП РФ № 1005 с новой редакцией 44-ФЗ, предусматривающей право участника представить заказчику обеспечение гарантийных обязательств в форме банковской гарантии;
3) в очередной раз изменены общие требования к порядку нормирования (ПП РФ от 2 сентября 2015 г. № 926): новая редакция требований приведена в соответствии со ст. 19 Закона № 44-ФЗ, которая распространила свое действие в отношении наиболее значимых учреждений науки, образования, культуры и здравоохранения.
➡️Рассмотренные изменения вступают в силу с 30 июля 2019 г.⏰
4) наконец, усилиями Генпрокуратуры операторам площадок с 2020 года придется передавать заказчикам информацию о наличии фактов привлечения участников закупки к административной ответственности за получение незаконного вознаграждения от юрлица вместе с регистрационными данными компаний. По замыслу это должно помочь заказчикам реализовывать требование об отсутствии у участников закупки подобных фактов (п. 7.1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ). Главное, чтобы единый реестр участников закупки научился передавать такие данные от Генпрокуратуры площадкам, иначе, идея такой проверки так и останется на бумаге.
P.S. Серебро в нашем опросе взяли новости законопроектной кухни🥈
ФАС: площадка Сбербанк-АСТ незаконно взимает плату с участников закупки📣
Центральный аппарат ФАС наказал Сбербанк-АСТ за навязывание поставщикам незаконной платной услуги.
После списания оператором комиссии за заключение контракта поставщик, чтобы получить счет-фактуру, должен подключиться к системе электронного документооборота площадки за 5 900 руб., или прийти в офис Сбербанк-АСТ👍
Тариф Сбербанк-АСТ за выставление счетов-фактур (5 900) выше комиссии за заключение контракта (5 тыс. руб.) (!) Итого: работа с такой площадкой обходится поставщику только по одной закупке почти в 11 тыс.руб.😳
ФАС признала такие действия оператора площадки нарушением ч. 4 ст. 24.1 Закона № 44-ФЗ и привлекла оператора к ответственности в соответствии с ч. 4 ст. 7.31.1 КоАП РФ⚠️
Рекомендуем поставщикам, работающим на площадке Сбербанк-АСТ, направить жалобы в центральный аппарат ФАС на незаконное навязывание оператором платной услуги по выставлению электронных счетов-фактур.
➡️В ближайшее время правительство выпустит поправки, предусматривающие запрет на подобные действия операторов электронных площадок⛔️
P.S. Между тем, первое место в нашем опросе уверенно заняла практика ФАС 🥇
1) Сегодня вступают в силу изменения в порядке проведения ФАС внеплановых проверок. ФАС получила право осуществлять проверки деятельности исполнителей гособоронзаказа по месту их фактического нахождения.
Для поставщиков по гособоронзаказу исключается право на внесудебное обжалование действий ФАС при проведении проверок, теперь остается только опция обжалования в судебном порядке⚖
2) С 14 июля 2019 г. вступили в силу поправки в КоАП:
- неправильный выбор способа закупки – проведение вместо торгов закупки у едпоставщика – влечет ответственность – штраф в 100 тыс. руб.;
- изменение условий контракта, не предусмотренное 44-ФЗ – штраф на должностное лицо 50 тыс., на организацию – 500 тыс.😳
Обращаем внимание, что штрафовать по этому составу ФАС может не только заказчика, но и поставщика⚠️
3) Перечень случаев, предусматривающих опцию заключения контрактов жизненного цикла, дополнен новой позицией – закупкой продукции, созданной в рамках специального инвестиционного контракта, у организаций ОПК. Изменения вступили в силу с 11 июля 2019 г.⏰
Как суды заставляют банки платить по банковским гарантиям⚖
Участник представил заказчику гарантию, срок действия которой заканчивался 31 января 2018 г. В ходе исполнения контракта заказчик направил требование в банк о выплате суммы по гарантии 26 января 2018 г. заказным письмом, которое банк получил 11 февраля 2018 г., а также по электронной почте. Банк в платеже отказал, сославшись на условие гарантии о том, что требование заказчика кредитная организация должна получить до истечения срока действия гарантии⛔️
В п. 2 ст. 374 ГК РФ законодатель предусмотрел, что требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания срока действия независимой гарантии.
Анализ банковских гарантий показывает, что приведенное правило Кодекса толкуется банками только в свою пользу. Для этого банки включают в банковские гарантии условие о том, что требование платежа должно быть получено банком (а не направлено заказчиком) до истечения срока действия банковской гарантии☺️
Условие о получении банком требования заказчика до окончания срока действия банковской гарантии не соответствует п. 2 ст. 194 ГК РФ, в силу которого письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до двадцати четырех часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок⚠️
В нашем случае заказчик направил требование в банк до истечения срока действия гарантии, а факт получения такого требования банком уже за рамками срока гарантии юридического значения не имеет.
Суд также верно указал, что условие гарантии о том, что банк должен получить требование заказчика в течение действия гарантии, не соответствует ст. 45 Закона № 44-ФЗ.
➡️Заказчикам лучше сносить такие гарантии на стадии заключения контракта, а не судиться впоследствии три инстанции с банком – будет меньше головной боли. Поставщикам рекомендуется требовать от банков исключения подобных хитроумных условий при согласовании проекта БГ📖
Не успели мы вчера рассказать об основных нововведениях в подзаконном регулировании госзакупок, как уже сегодня появились новые.
Действие типовых контрактов в сфере стройки в последний момент приостановили, срок их применения перенесли на январь 2020. Причиной послужило несоответствие контрактов новой редакции 44-ФЗ.
Редакция Приказа Минфина 126н, о которой мы сообщали вчера, будет действовать всего несколько дней – с 4 по 6 июля.
📌Уже 7 июля вступит в силу полностью обновленная таблица товаров, в отношении которых нужно будет применять правила допуска иностранной продукции.
Таким образом, в июле 2019 г. заказчики поработают благодаря Минфину сразу по трем редакциям Приказа 126:
1) действующей с 1 по 3 июля;
2) в версии приказа от 22 января 2019 г. с 4 по 6-е июля;
3) и, наконец, в еще одной – в редакции приказа от 30 апреля 2019 г., начиная с 7 июля 2019 г.
Вот так упрощение закупок!😂👍
📌Наконец, с 9 июля 2019 г. вступает в силу дополненный перечень медизделий, в отношении которых будут применяться ограничения допуска в рамках ПП РФ 102.
Похоже, почти каждый день в июле будет приносить новые изменения в сфере закупок.
📌С 1 июля 2019 г. вступили в силу положения Закона № 152-ФЗ, о котором мы подробно писали в выпуске от 19 июня.
📌С 1 июля заказчик при закупке вин (игристых, ликерных, фруктовых) обязан включать в документацию ограничения допуска иностранной продукции в соответствии с требованиями постановления правительства от 22 августа 2016 г. № 832 (ПП РФ 660).
📌2 июля 2019 г. вступают в силу новые доптребования в рамках ПП РФ 99 к услугам по организованной перевозке детей автобусами (ПП РФ 772).
📌С 4 июля 2019 г. вступает в силу новая редакция Приказа Минфина от 4 июня 2018 г. №126н «Об условиях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, для целей осуществления закупок товаров для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (приказ от 22 января 2019 г.).
Изменениями предусмотрено:
1) выведение из сферы действия правил допуска продукции, в отношении которой правительством установлен запрет допуска ее иностранных аналогов в соответствии с ч. 3 ст. 14 Закона № 44-ФЗ;
2) изменения в перечне товаров в приложении к приказу:
- включение позиции «Кабели волоконно-оптические» (код – 27.31.1);
- распространение действия приказа на всю группировку товаров по коду 10.84.30 – «Соль пищевая»;
- распространение действия приказа на всю группировку товаров по кодам 01.13, 01.2 – «Овощи и культуры бахчевые, корнеплоды и клубнеплоды», «Культуры многолетние»;
- исключение из перечня кодов 31.01, 31.02, 31.03, 31.09 (мебель и матрасы) – вызвано тем, что в отношении указанных позиций действует запрет допуска иностранной мебели и деревообрабатывающей промышленности, предусмотренный ПП РФ № 1072 от 5 сентября 2017 г.).
📌С 5 июля 2019 г. меняются правила подготовки отчета о закупках МСП (ПП РФ 809). Правила подготовки отчета приведены в соответствие с новой редакцией ст. 30 Закона 44-ФЗ, предусматривающей, что в объем закупок включаются средства, направленные по контрактам, заключенным по итогам несостоявшихся торгов, участниками которых были только МСП🔍
Принять участие в торгах с доптребованиями с 1 июля смогут только компании, прошедшие регистрацию в едином реестре участников закупок⛔️
Отсутствие в таком реестре, когда компания работает на площадке с ранее полученной аккредитацией, будет влечь отказ в приёме оператором документов на соответствие доптребованиям. Такие участки закупки не смогут принять участие в торгах с доптребованиями, несмотря на ч. 50 ст.112 Закона 44-ФЗ, допускающей работу поставщиков с ранее полученной аккредитацией на площадке до конца 2019 г.⚠️
Вместе с этим письмом, по которому будут работать все электронные площадки, Минфин приложил сырой проект постановления о взаимодействии площадки и участников закупки, который до сих пор не утверждён ⏰
Для корпоративных заказчиков правительство предложило делать планы закупок продукции среди малого и среднего бизнеса на целых три года🗓
По мнению Медведева, гордо представившего законопроект на заседании правительства, благодаря ему у МСП "появится лучшая возможность подготовиться к будущим конкурсам и перспективным заказам".
Правда, премьер, видимо, не в курсе, что из себя представляют перечни продукции, которую крупнейшие заказчики планируют приобретать у МСП. Это, как правило, бытовые товары незначительной стоимости.
Выходит, по задумке Медведева, наш бизнес будет теперь готовиться к "перспективным конкурсам", например, на закупку гвоздей или шариковых ручек за 3 года😂😂😂
Проект, поражающий глубиной мысли, уже вчера внесли в Госдуму.
Вот она, работа на благо участников закупок и "лучшие возможности подготовиться"👍