14 октября 2022 г. ФНС РФ выпустило очередное письмо с подбором судебной практики и указаниями относительно порядка реконструкции налоговых последствий при выявлении схем «дробления бизнеса». Старший партнер «Пепеляев Групп» комментирует свежее письмо ФНС. Как и предыдущее письмо ФНС (письмо от 10 октября 2022 г. N БВ-4-7/13450@), – оно вполне позитивно с точки зрения предлагающихся в них подходов. В нем говорится, что при переквалификации схем дробления бизнеса необходимо учитывать (зачитывать) ранее уплаченные на УСН налоги компаниями – «элементами схемы». При этом, предлагается к реализации достаточно сложная процедура, которая включает в себя, помимо прочего, информирование налогоплательщика «относительно определения его действительных налоговых обязательств», а также направление принятого решения в налоговые органы, на учете которых состоят элементы схемы «дробления бизнеса». Отрадно, что это письмо не содержит оговорок, которые обуславливают применение налоговыми инспекциями предложенного порядка налоговой реконструкциями, какими-либо «встречными» действиями налогоплательщика (типа раскрыть все элементы налоговой схемы, суммы и сроки уплаты налогов всеми ее участниками и пр.). А ведь именно такой подход (реконструкция под условием деятельного раскаяния), кажется был доминирующим во всем известном письме ФНС от 10 марта 2021 г. N БВ-4-7/3060@. Еще большее удивление вызвал пункт 3 комментируемого письма. В нем говорится, что предложенные подходы должны применяться налоговыми инспекция во всех спорах вплоть до вступления в силу решений судов первой инстанции. В связи с этим, автору хочется ущипнуть самого себя и усомнится в достоверности своих же органов чувств. Еще совсем недавно картина, которая складывалась у практикующих налоговых адвокатов была хоть и негативна, но вполне гармонична – все органы, принимающие решения по налоговым спорам (от рядовых инспекций, до ФНС и арбитражных судов), последовательно и под разными предлогами отказывали в проведении налоговых реконструкции. Небольшими лучиками света были лишь отдельные Определения СКЭС ВС, на которые можно было ссылаться, но которые не меняли общей негативной картины. И налоговые инспекции, и суды, всегда имели возможность со ссылкой на «специфические» фактические обстоятельства не применить правозащитную правовую позицию. Теперь, кажется, в борьбу за права налогоплательщиков активно вступилось и ФНС РФ. Но, я боюсь, что проблема здесь будет точно такая же, как и в случае с судебной системой. СКЭС ВС может сколь угодно долго на единичных кейсах показывать судам «как надо судить». Но при мизерной доли реально пересматриваемых дел (менее 1%) суды могут спокойно игнорировать правовые позиции ВС РФ. Точно так же, при мизерной доли пересматриваемых решений на уровне ФНС РФ, нижестоящие инспекции не беспокоятся о соблюдении завяленных своим головным ведомством правовых позиций. По практике автора этих строк пересмотру решений на уровне ФНС не помогает даже и непосредственное указание в жалобе на нарушение указаний писем ФНС РФ. Кроме того, налогоплательщики не чувствуют уважения к разъяснениям, изложенным в письмах ФНС РФ, со стороны представителей, как районных налоговых инспекций, так и сотрудников самой же ФНС (если представителями в суде являются сотрудники ФНС РФ). Неготовность ФНС защищать свои собственные разъяснения говорит также и то, что кнопка «Сообщить о неприменении налоговым органом указанного письма» под письмом ФНС от 10 марта 2021 г. N БВ-4-7/3060@ отсылает на страницу, содержащую кучу оговорок, которые означают, что жалоба налогоплательщика будет носить лишь информационный характер и никак не изменит его положение.